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天博了解建设工程之分包人以维护合法权益
发布时间:2024-08-06 21:40
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  分包人也称分承包人或分包商,指在建设工程分包合同中承接分包任务的一方,是分包工程的最终施工方。一般是非主体、非关键性工程或劳务方面承接工程的一方。相应法律依据是发改委、财政部、建设部等部门发布的《标准施工招标文件》2007版第1.1.2.5载明。

  根据住建部《建筑业企业资质标准》(建市2014-159号)规定,专业工程分包业务范围为地基基础、起重设备安装、电子与智能化、防水防腐保温、桥梁、消防设施、钢结构、环保、特种工程等三十多个类别。在专业分包条件下,总包人对分包工程实施管理,总、分包双方对分包的工程及质量问题承担连带责任。

  劳务分包人是指工程中具有劳务作业资质并从事劳务作业的企业。劳务分包条件下,分包人可自行管理,只对总包或工程分包人负责,总包和工程分包人对发包人负责,劳务分包人对发包人不承担责任。

  《民法典》《建筑法》》《建筑工程质量管理条例》等法律法规对分包人的资质有规定和要求。其中专业承包序列有36个类别,分三个等级(一级、二级、三级);施工劳务不区分类别和等级。山东等地已取消劳务资质。

  4.1 为转移工程欠款风险,总包人在进行分包时,可能在合同中约定待总包人与发包人进行结算后,总包人再向分包人支付工程款,即实践中的“背靠背”条款。

  一种观点认为,背靠背条款是当事人意思资质,属于对自身权利义务的处置,且不属于《民法典》规定的无效事由,对该条款本身的效力予以确认。

  另一种观点认为,背靠背条款突破了合同相对性,违反公平原则,应属无效条款。

  4.3 在背靠背条款有效情况下, 当背靠背条款约定不明时,出于公平原则,应做有利于分包人的解释。

  4.4 在背靠背条款有效情况下,总包人不能证明发包人未支付工程款且已积极主张债权的,不得对抗分包人的付款请求。

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  4.5 在背靠背条款有效情况下,发包人支付的工程款远高于总包人应向风暴人支付的工程款的,若总包人不能证明发包人支付款项对应的工程项目,则不得对抗分包人的付款请求。

  4.6 在背靠背条款有效情况下,总包人不存在怠于行使权利的,且积极启动诉讼程序主张权利,分包人要求总包人未收到发包人款项的情况下支付工程款,总包人可以适用背靠背条款。

  依法依规分包,在签订相应分包合同时,建议各方委托律师对合同条款进行讲解,做到知己知彼百战百胜。

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